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注意了!淘宝店主这样卖货可能会坐牢!电商可能涉嫌哪些罪名
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 周筱赟:网络犯罪案件有效辩护、广强律师事务所.金牙大状网络犯罪辩护与研究中心秘书长

 

近几个月,笔者接到大量关于网络犯罪的咨询,多是关于家人作为淘宝店主,由于网络销售行为被刑事拘留乃至批准逮捕。

 此类网络犯罪案件近期突然呈现高发态势,笔者认为原因有二:一是随着电商的发展,成为一种常见的销售模式,同时也成为案件的高发地。很多人误以为网络犯罪隐藏在互联网背后,不容易查到。二是今年2月7日,公安部在北京召开电视电话会议,部署全国公安机关从即日起至12月底,深入开展打击整治网络违法犯罪“净网2018”专项行动。

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在这次会议上,公安部副部长侍俊强调,要本着对社会、对人民高度负责的态度,依法加强网络社会治理,严厉打击整治网络违法犯罪活动,努力建设更高层次、更高水平的平安网络,为广大网民营造一个风清气正的网络空间。

 笔者结合实务经验,总结了淘宝店主极易涉嫌的几种罪名,提醒淘宝店主防范法律风险。一旦被控下列罪名,当事人家属也应当尽快聘请专业律师介入,为当事人提供辩护。在事实和法律的基础上,查清当事人是否真的有涉嫌犯罪的行为?如果有,是否达到了立案标准?从这些角度,为当事人提供有效辩护和无罪辩护。

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【假冒注册商标罪/销售假冒注册商标的商品罪】

 这是淘宝店主极可能涉嫌的罪名。凡销售假冒名牌(或称“高仿”),就可能涉嫌上述罪名。

 未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,构成假冒注册商标罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

 销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,构成销售假冒注册商标的商品罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

上述罪名只有达到一定的数额才入罪,情节严重的标准,根据2004年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,即非法经营数额在5万元以上,或者非法所得数额在3万元以上的。销售金额数额较大的标准是5万元以上。

 

【生产、销售伪劣产品罪】

如淘宝店主销售的并非假名牌,而是以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,则可能涉嫌生产、销售伪劣产品罪。注意!本罪名最高可能判处无期徒刑!

生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,构成生产、销售伪劣产品罪。

销售金额5万元以上不满20万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额20万元以上不满50万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额50万元以上不满200万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额200万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

 

【生产、销售假药罪】

 淘宝店主未获得批准,在网店中销售未获国家批准文号的药品(包括从海外代购的药品),可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处死刑!

生产、销售依照《药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品,构成生产、销售假药罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。

 

【生产、销售不符合安全标准的食品罪】

淘宝店主在网店销售食品,如果不符合安全标准,很可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处无期徒刑!

生产、销售不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;后果特别严重的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

 

【生产、销售有毒、有害食品罪】

淘宝店主在网店销售的食品,如果掺入有毒、有害的非食品原料,很可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处死刑!

在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,构成生产、销售有毒、有害食品罪。处五年以下有期徒刑,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。

 

【生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪】

现在淘宝上销售化妆品的网店很多,如果不符合法定的卫生标准,很可能涉嫌该罪名。

生产不符合卫生标准的化妆品,或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品,造成严重后果的,构成生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。

根据2008年最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》,“造成严重后果的”标准是:

(一)造成他人容貌毁损或者皮肤严重损伤的;

(二)造成他人器官组织损伤导致严重功能障碍的;

(三)致使他人精神失常或者自杀、自残造成重伤、死亡的;

(四)其他造成严重后果的情形。

 

【侵犯著作权罪】

淘宝店主销售盗版软件、盗版书籍、复制的他人美术作品等他人拥有著作权的作品,很可能涉嫌本罪。

以营利为目的,侵犯他人著作权,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,构成侵犯著作权罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:

根据1998年最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,违法所得数额较大的标准,个人违法所得数额在五万元以上,单位违法所得数额在二十万元以上。

 

【诈骗罪】

淘宝店主如果虚构事实,骗取对方货款,很可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处无期徒刑!

诈骗公私财物,数额较大的,构成诈骗罪。处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,“数额较大”为三千元至一万元以上,“数额巨大”为三万元至十万元以上,“数额特别巨大”为五十万元以上。

 

【非法经营罪】

淘宝店主如果在网店销售烟草、食盐、瘦肉精等专营、专卖或限制买卖的物品,或者从事网络删帖服务等,很可能涉嫌该罪名。

根据刑法规定,未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为,扰乱市场秩序,情节严重的,构成非法经营罪。处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

情节严重的标准,不同的物品不同。比如烟草,个人非法经营数额在5万元以上,或者违法所得数额在1万元以上,即构成本罪。

 

【非法买卖枪/支罪】

由于我国枪/支认定标准过低(1.8焦耳/平方厘米),火柴枪、仿/真/枪都可能被鉴定为枪/支。淘宝店主如果在网店销售火柴枪、仿/真/枪,很可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处死刑!

根据刑法规定,非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪/支、弹/药、爆/炸/物的,处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

买卖一支被鉴定为枪/支的火柴枪、仿/真/枪都可能构成本罪。

 

【伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪/伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪】

淘宝上一些店主销售假实习证明、假病假条、假文凭等,很可能涉嫌该罪名。

伪造、变造、买卖国家机关的公文、证件、印章的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

情节严重,指多次或大量伪造、编造、买卖国家机关公文、证件、印章的行为,或者造成很大的经济损失。

 

【贩卖、传播淫秽物品牟利罪】

淘宝店主如果在网店以优盘、网络云盘等方式销售淫秽色情视频,很可能涉嫌该罪名。注意!本罪名最高可能判处无期徒刑!

以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

根据2004年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,达到以下的标准,就构成本罪:

(一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的;

(二)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的;

(三)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的;

(四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息,实际被点击数达到一万次以上的;

(五)以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息,注册会员达二百人以上的;

(六)利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用,违法所得一万元以上的;

(七)数量或者数额虽未达到第(一)项至第(六)项规定标准,但分别达到其中两项以上标准一半以上的;

(八)造成严重后果的。

 

【侵犯公民个人信息罪】

淘宝店主如果在网店销售公民住址、电话、身份证号码等公民个人信息,很可能涉嫌本罪名。

违反国家有关规定,向他人出售或者提供公民个人信息,情节严重的,构成侵犯公民个人信息罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

根据2017年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》规定,“情节严重”的标准是:

(一)出售或者提供行踪轨迹信息,被他人用于犯罪的;

(二)知道或者应当知道他人利用公民个人信息实施犯罪,向其出售或者提供的;

(三)非法获取、出售或者提供行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五十条以上的;

(四)非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健康生理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息五百条以上的;

(五)非法获取、出售或者提供第三项、第四项规定以外的公民个人信息五千条以上的;

(六)数量未达到第三项至第五项规定标准,但是按相应比例合计达到有关数量标准的;

(七)违法所得五千元以上的;

(八)将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息出售或者提供给他人,数量或者数额达到第三项至第七项规定标准一半以上的;

(九)曾因侵犯公民个人信息受过刑事处罚或者二年内受过行政处罚,又非法获取、出售或者提供公民个人信息的;

(十)其他情节严重的情形。

 

【妨害信用卡管理罪】

淘宝店主如果在网店买/卖/信用卡,很可能涉嫌本罪名。

非法持有他人信用卡,数量较大的,出售、购买、为他人提供伪造的信用卡,构成妨害信用卡管理罪。处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数量巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处二万元以上二十万元以下罚金。

根据2008年最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》,本罪的立案标准是:

(一)明知是伪造的信用卡而持有、运输的;

(二)明知是伪造的空白信用卡而持有、运输,数量累计在十张以上的;

(三)非法持有他人信用卡,数量累计在五张以上的;

(四)使用虚假的身份证明骗领信用卡的;

(五)出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。

 

【非法买卖制毒物品罪/非法买卖毒品原植物种子、幼苗罪】

目前新型毒品层出不穷,某些化工原材料或者植物可以配置或提炼出毒品,被列入国家管制,未经许可不得擅自购买、销售。如果淘宝店主在网店销售上述物品,很可能涉嫌本罪名。

违反国家规定,非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂,或者携带上述物品进出境,构成非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品罪。情节较重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处七年以上有期徒刑,并处罚金或者没收财产。

非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗,数量较大的,构成非法买卖、运输、携带、持有毒品原植物种子、幼苗罪。处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金。

根据2016年最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》,对于不同制毒物品,达到“情节严重”,有不同的数量标准。

根据2012年最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(三)》,非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗的立案标准是:

(一)罂粟种子五十克以上、罂粟幼苗五千株以上;

(二)大麻种子五十千克以上、大麻幼苗五万株以上;

(三)其他毒品原植物种子、幼苗数量较大的。

 

 

周筱赟

写于2018年6月1日

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